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無償劃轉(zhuǎn)國有股權(quán)，

其河南洛陽西苑國資債權(quán)資產(chǎn)政信債權(quán)他股東可否行使優(yōu)先購買權(quán)？

案例名稱

天津鑫茂公司與甘肅匯能公司、

酒泉匯能公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓糾紛案

案例來源

最高人民法院(2017)最高法民終205號(hào)民事判決書

裁判要旨

如果公司章程中規(guī)定，國有股權(quán)無償劃撥不適用關(guān)于股權(quán)轉(zhuǎn)讓的相關(guān)規(guī)定，則其他股東不享有優(yōu)先購買權(quán)。

基本案情

2009年9月8日，天津鑫茂公司（甲方）與甘肅匯能公司（乙方）共同出資設(shè)立甘肅鑫匯公司。甘肅鑫匯公司章程第十四條規(guī)定：任何一方就其對(duì)公司注冊(cè)資本的出資的全部或部分作出處置時(shí)必須按如下的規(guī)定辦理：（三）股東不得將其股權(quán)無償贈(zèng)予他人，但根據(jù)國有資產(chǎn)無償劃撥規(guī)定的不在此限，且無償劃撥不適用關(guān)于股權(quán)轉(zhuǎn)讓的規(guī)定。

2014年9月1日，甘肅電力集團(tuán)召開黨政聯(lián)席會(huì)議，研究甘肅電投能源發(fā)展股份有限公司（以下簡(jiǎn)稱電投股份公司）非公開發(fā)行股票預(yù)案事宜，決定甘肅匯能公司將持有的甘肅鑫匯公司等股權(quán)轉(zhuǎn)移至酒泉匯能公司，轉(zhuǎn)移完成后，收購酒泉匯能公司100%股權(quán)為本次非公開發(fā)行股票的募集資金收購項(xiàng)目。2014年12月8日，甘肅電力集團(tuán)就本次非公開發(fā)行股票方案請(qǐng)示甘肅省國資委。2014年12月16日，甘肅省國資委作出同意批復(fù)。

2014年9月4日，甘肅匯能公司與酒泉匯能公司簽訂《股權(quán)劃轉(zhuǎn)協(xié)議》，約定甘肅匯能公司將持有的甘肅鑫匯公司90%股權(quán)39600萬元?jiǎng)澽D(zhuǎn)給酒泉匯能公司。同日，甘肅鑫匯公司作出股東會(huì)決議，同意甘肅匯能公司將持有的甘肅鑫匯公司39600萬元出資額變更為酒泉匯能公司持有，并根據(jù)上述變更內(nèi)容修改公司章程有關(guān)條款。本次股東會(huì)決議沒有天津鑫茂公司簽字。

展開全文

2014年11月28日，甘肅鑫匯公司根據(jù)上述股東會(huì)決議辦理了工商變更登記，將股東從天津鑫茂公司、甘肅匯能公司變更為天津鑫茂公司、酒泉匯能公司。

天津鑫茂以侵害回購權(quán)、優(yōu)先購買權(quán)等為由，請(qǐng)求確認(rèn)甘肅匯能公司與酒泉匯能公司之間關(guān)于甘肅鑫匯公司30%股權(quán)的轉(zhuǎn)讓行為無效。

法律關(guān)系圖

裁判過程及理由

二審法院歸納的爭(zhēng)議焦點(diǎn)為：1.....河南洛陽西苑國資債權(quán)資產(chǎn)政信債權(quán)；2.天津鑫茂公司主張股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為程序違法，損害其優(yōu)先購買權(quán)的理由是否成立河南洛陽西苑國資債權(quán)資產(chǎn)政信債權(quán)；3.......。

關(guān)于天津鑫茂公司主張甘肅匯能公司與酒泉匯能公司之間股權(quán)轉(zhuǎn)讓程序違法，損害其優(yōu)先購買權(quán)的理由是否成立的問題。甘肅鑫匯公司章程第十四條第三款規(guī)定，股東不得將股權(quán)無償贈(zèng)予他人，但根據(jù)國有資產(chǎn)無償劃撥規(guī)定的不在此限，且無償劃撥不適用關(guān)于股權(quán)轉(zhuǎn)讓的規(guī)定。本案甘肅匯能公司和酒泉匯能公司均系國有獨(dú)資公司。2014年9月1日，甘肅電力集團(tuán)召開黨政聯(lián)席會(huì)議，決定甘肅匯能公司將持有的甘肅鑫匯公司等股權(quán)轉(zhuǎn)移至酒泉匯能公司，轉(zhuǎn)移完成后，收購酒泉匯能公司100%股權(quán)作為電投股份公司非公開發(fā)行股票的募集資金收購項(xiàng)目，其后亦取得甘肅省國資委的同意。甘肅匯能公司向酒泉匯能公司劃轉(zhuǎn)股權(quán)亦未約定對(duì)價(jià)，其實(shí)質(zhì)是基于甘肅電力集團(tuán)的決定對(duì)國有資產(chǎn)進(jìn)行劃撥，故該股權(quán)劃轉(zhuǎn)行為不應(yīng)當(dāng)適用關(guān)于股權(quán)轉(zhuǎn)讓的規(guī)定。一審法院認(rèn)定天津鑫茂公司不存在行使優(yōu)先購買權(quán)的基礎(chǔ)正確。二審法院維持了一審法院的判決，即：駁回天津鑫茂公司的訴訟請(qǐng)求。

實(shí)務(wù)要點(diǎn)

依據(jù)人合性原理，河南洛陽西苑國資債權(quán)資產(chǎn)政信債權(quán)我國《公司法》規(guī)定股東對(duì)外轉(zhuǎn)讓股權(quán)時(shí)，公司其他股東享有優(yōu)先購買權(quán)。但有限責(zé)任公司國有股權(quán)無償劃轉(zhuǎn)中，其他股東可否行使《公司法》上的優(yōu)先購買權(quán)？沒有明確規(guī)定。通過閱讀本案，可以發(fā)現(xiàn)：

第一，在該案中，法院否認(rèn)其他股東在公司無償劃撥情況下享有優(yōu)先購買權(quán)。需要注意的是，法院作出判決的依據(jù)主要為公司章程有關(guān)于“無償劃撥不適用關(guān)于股權(quán)轉(zhuǎn)讓的規(guī)定”這一事先約定，即由于股東內(nèi)部已達(dá)成股權(quán)無償劃轉(zhuǎn)不適用股權(quán)轉(zhuǎn)讓規(guī)定的合意，則其他股東不享有優(yōu)先購買權(quán)。如果公司章程沒有進(jìn)行規(guī)定，應(yīng)如何處理，法院未進(jìn)行進(jìn)一步的分析。

第二，在公司章程未就無償劃轉(zhuǎn)國有股權(quán)進(jìn)行規(guī)定的情況下，其他股東是否享有優(yōu)先購買權(quán)，理論上尚有爭(zhēng)議。本人認(rèn)為，盡管國有股權(quán)無償劃轉(zhuǎn)不同于商業(yè)交易上的股權(quán)轉(zhuǎn)讓，其目的往往是優(yōu)化產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)和提高企業(yè)核心競(jìng)爭(zhēng)力，但畢竟國有股權(quán)無償劃轉(zhuǎn)的直接后果是股權(quán)發(fā)生變動(dòng)，這種變動(dòng)同樣會(huì)導(dǎo)致有限責(zé)任公司股權(quán)結(jié)構(gòu)變化，破壞既有股東之間的信任關(guān)系，依據(jù)人合性原理，在法律沒有明確規(guī)定的情況下，不應(yīng)當(dāng)輕易排除《公司法》賦予其他股東的優(yōu)先購買權(quán)。同時(shí)，為防止?fàn)幾h的發(fā)生，建議在公司章程中明確規(guī)定在國有企業(yè)股權(quán)無償劃轉(zhuǎn)中，其他股東不享有優(yōu)先購買權(quán)。

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