在互聯(lián)網應用常態(tài)化下金堂現(xiàn)代農投資產存證，手機短信、微信聊天、電子郵件、支付寶等四大常用通訊應用早已成為生活、工作不可或缺的工具。2020年5月1日正式施行的《最高人民法院關于修改<關于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定>的決定》（以下簡稱《證據(jù)新規(guī)》）就對電子證據(jù)進行了相關規(guī)定。

《證據(jù)新規(guī)》中的電子數(shù)據(jù)證據(jù)

究竟“新”在哪？

如何審查？

今天就跟小編一起來學習一下！

一、《證據(jù)新規(guī)》對電子數(shù)據(jù)

證據(jù)的規(guī)定

第十四條?電子數(shù)據(jù)包括下列信息、電子文件：(一)網頁、博客、微博客等網絡平臺發(fā)布的信息金堂現(xiàn)代農投資產存證；(二)手機短信、電子郵件、即時通信、通訊群組等網絡應用服務的通信信息金堂現(xiàn)代農投資產存證；(三)用戶注冊信息、身份認證信息、電子交易記錄、通信記錄、登錄日志等信息；(四)文檔、圖片、音頻、視頻、數(shù)字證書、計算機程序等電子文件；(五)其他以數(shù)字化形式存儲、處理、傳輸?shù)哪軌蜃C明案件事實的信息。第十五條?當事人以視聽資料作為證據(jù)的金堂現(xiàn)代農投資產存證，應當提供存儲該視聽資料的原始載體。當事人以電子數(shù)據(jù)作為證據(jù)的金堂現(xiàn)代農投資產存證，應當提供原件。電子數(shù)據(jù)的制作者制作的與原件一致的副本，或者直接來源于電子數(shù)據(jù)的打印件或其他可以顯示、識別的輸出介質，視為電子數(shù)據(jù)的原件。第二十三條?人民法院調查收集視聽資料、電子數(shù)據(jù)，應當要求被調查人提供原始載體。提供原始載體確有困難的，可以提供復制件。提供復制件的，人民法院應當在調查筆錄中說明其來源和制作經過。人民法院對視聽資料、電子數(shù)據(jù)采取證據(jù)保全措施的，適用前款規(guī)定。第九十三條?人民法院對于電子數(shù)據(jù)的真實性，應當結合下列因素綜合判斷：(一)電子數(shù)據(jù)的生成、存儲、傳輸所依賴的計算機系統(tǒng)的硬件、軟件環(huán)境是否完整、可靠；(二)電子數(shù)據(jù)的生成、存儲、傳輸所依賴的計算機系統(tǒng)的硬件、軟件環(huán)境是否處于正常運行狀態(tài)，或者不處于正常運行狀態(tài)時對電子數(shù)據(jù)的生成、存儲、傳輸是否有影響；(三)電子數(shù)據(jù)的生成、存儲、傳輸所依賴的計算機系統(tǒng)的硬件、軟件環(huán)境是否具備有效的防止出錯的監(jiān)測、核查手段；(四)電子數(shù)據(jù)是否被完整地保存、傳輸、提取，保存、傳輸、提取的方法是否可靠；(五)電子數(shù)據(jù)是否在正常的往來活動中形成和存儲；(六)保存、傳輸、提取電子數(shù)據(jù)的主體是否適當；(七)影響電子數(shù)據(jù)完整性和可靠性的其他因素。人民法院認為有必要的，可以通過鑒定或者勘驗等方法，審查判斷電子數(shù)據(jù)的真實性。第九十四條?電子數(shù)據(jù)存在下列情形的，人民法院可以確認其真實性，但有足以反駁的相反證據(jù)的除外：(一)由當事人提交或者保管的于己不利的電子數(shù)據(jù)；(二)由記錄和保存電子數(shù)據(jù)的中立第三方平臺提供或者確認的；(三)在正常業(yè)務活動中形成的；(四)以檔案管理方式保管的；(五)以當事人約定的方式保存、傳輸、提取的。電子數(shù)據(jù)的內容經公證機關公證的，人民法院應當確認其真實性，但有相反證據(jù)足以推翻的除外。

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二、《證據(jù)新規(guī)》新在哪里

補充完善電子數(shù)據(jù)證據(jù)范圍

《證據(jù)新規(guī)》第14條明確了電子數(shù)據(jù)證據(jù)的范圍。根據(jù)最高院發(fā)布的《關于新<民事證據(jù)規(guī)定>理解和適用的若干問題》第6條規(guī)定，筆者以為電子數(shù)據(jù)證據(jù)從技術上可以將其分為四類：

1

內容數(shù)據(jù)：指與案件有關的文檔、圖片、圖像等；

2

衍生數(shù)據(jù)：指對內容數(shù)據(jù)進行操作時，計算機自動生成的有關操作行為的數(shù)據(jù)；

3

環(huán)境數(shù)據(jù)：指數(shù)據(jù)的生成、增加、刪除、修改、傳輸所依賴的軟硬件環(huán)境；

4

通信數(shù)據(jù)：是指在利用網絡傳輸數(shù)據(jù)時生成的關于通信的數(shù)據(jù)。

簡言之，電子證據(jù)包括網絡平臺發(fā)布的信息、網絡應用服務的通信信息、注冊信息、交易記錄等痕跡信息以及文檔、音頻、視頻等電子文件。

另外，《證據(jù)新規(guī)》第15條還提到視聽資料，二者的區(qū)別是：

視聽材料

視聽資料包括錄音和影像資料。其原始載體為磁帶、錄像帶、膠卷（模擬信號存儲）。

電子數(shù)據(jù)

電子數(shù)據(jù)是指通過電子郵件、電子數(shù)據(jù)交換、網上聊天記錄、博客、微博客、手機短信、電子簽名、域名等形成或者存儲在電子介質中的信息。其原始載體為軟盤、硬盤、光盤、U盤（數(shù)字信號存儲）。

當然，對于錄音筆錄音、手機錄像這些存儲在電子介質中的錄音資料和影像資料，也應適用電子數(shù)據(jù)的規(guī)定。

電子證據(jù)是否需要原件？

對于電子數(shù)據(jù)證據(jù)的舉證和質證，《證據(jù)新規(guī)》主要在第15條第2款及第23條中規(guī)定了原件規(guī)則。

1

原始載體

作為案件審查的證據(jù)，提交原件是原則。對于電子數(shù)據(jù)證據(jù)而言，其原件是指最初生成及最先固定其所在的各種存儲介質，如拍攝錄像的相機、發(fā)送郵件的電腦、發(fā)送微信的手機等。

2

功能等同

對于實踐中出現(xiàn)的記錄該電子證據(jù)的原始載體不便在法庭出示的情況，鑒于法院在審理案件時真正需要審查的是該介質或載體記錄的具體內容，故《證據(jù)新規(guī)》規(guī)定，若電子數(shù)據(jù)的制作者制作的是與原件一致的副本，或者直接來源于電子數(shù)據(jù)的打印件或其他可以顯示、識別的輸出介質，則可以視為電子數(shù)據(jù)的原件。簡言之，若其可以實現(xiàn)功能等同，則其副本可被視為證據(jù)原件。至于如何判定其是否能實現(xiàn)功能等同，筆者認為可以參考以下要素：

? 能否準確反映原始數(shù)據(jù)內容

? 是否具有最終完整性或是否可供隨時調取查用

? 雙方當事人是否均未提出原始性異議

? 是否附加了可靠電子簽名或其他安全程序保障

關于電子數(shù)據(jù)證據(jù)的審查

一般情況下，對證據(jù)的審查應關注其“三性”。其中，關聯(lián)性和合法性，電子證據(jù)與一般的證據(jù)類型無異，因此《證據(jù)新規(guī)》也沒有加以規(guī)定，而是著重關注其真實性。這是因為電子證據(jù)與其他證據(jù)相比，具有一定的虛擬性和流動性，在信息本身和存儲介質之間，存在一定的時空差，且電子證據(jù)本身作為一種新型的證據(jù)類型，更加需要新的法律規(guī)范加以規(guī)制。

1

審查真實性

《證據(jù)新規(guī)》第93條規(guī)定了審查真實性需要關注的因素，簡要概括為：

（1）載體的真實性是指存儲電子數(shù)據(jù)的媒介、設備在訴訟過程中保持原始性、同一性、完整性，不存在被偽造、變造、替換、破壞等情況。

（2）數(shù)據(jù)本身的真實性是指在技術層面上，電子數(shù)據(jù)是否真實，是否原始數(shù)據(jù)保持一致，是否存在被修改、刪除、增加等情況。

（3）內容的真實性電子證據(jù)所記錄的內容是否是真實的意思表示，是否能夠證明案件事實。

2

推定真實性

《證據(jù)新規(guī)》第94條規(guī)定了推定真實的情況。

（1）由當事人提交或者保管的于己不利的電子證據(jù)

此處可以與自認制度相聯(lián)系，即當事人將于己不利的電子證據(jù)提交法庭，法官可以推定該電子證據(jù)的真實性。

（2）由記錄和保存電子證據(jù)的中立第三方平臺提供或者確認

一般情況下，電子證據(jù)的存證方式包括：自行存證，即由當事人自行通過拍照、下載、截圖等方式保存；公證存證，即公證機構根據(jù)當事人申請，依照法定程序對電子證據(jù)的真實性、合法性予以證明；時間戳存證，即當事人提交的電子數(shù)據(jù)，通過可信時間戳的技術手段或者通過電子取證存證平臺認證，能夠證明其真實性的存證方式；區(qū)塊鏈存證，即由時間戳、非對稱加密算法和哈希算法等多個網絡技術組合而成的一項技術方案，其通過去中心化、把多個符合條件、有計算能力的區(qū)塊組成一個鏈條，鏈條上的每一個區(qū)塊都保存了完整的交易信息的存證方式。

除自行存證，其余三種存證方式均為第三方平臺提供或確認，因其具有中立性，其保存和提供的電子數(shù)據(jù)具有完整性、可靠性，故可推定其真實性。

（3）在正常業(yè)務活動中形成

如果當事人為訴訟目的制作的電子證據(jù)與正常業(yè)務活動中形成的電子證據(jù)不一致，則后者的證明力更大。

（4）以檔案管理方式保管

檔案是國家機構、社會組織和個人在社會活動中形成并保存?zhèn)洳榈奈淖帧D像、聲音及其他各種形式的原始記錄。電子檔案管理的電子證據(jù)通常會嚴格遵循檔案管理的法律法規(guī)和規(guī)范標準，可靠性高，具有可還原、可驗證性，真實性一般可以推定。

（5）以當事人約定的方式保存、傳輸、提取

若當事人約定了電子證據(jù)的保存、傳輸?shù)龋湟呀洺浞直Ｕ狭穗p方的意思自治，可以間接認定雙方已經就通過該方式存儲的數(shù)據(jù)的真實性予以了認可，因此也可以直接推定其真實性。

（6）經公證的電子證據(jù)

《證據(jù)新規(guī)》第94條第2款特別規(guī)定了經過公證的電子證據(jù)可以推定其真實性。這也符合《證據(jù)新規(guī)》第10條規(guī)定的“對于已為有效公證文書所證明的事實，當事人無須舉證證明”。

不管是法院審查的真實性還是推定的真實性，在法院認為確有必要時，都可以啟動鑒定或勘驗程序，借助專業(yè)人士的意見審查判斷電子數(shù)據(jù)的真實性。

三、電子證據(jù)審查要素

1

常見的幾種電子證據(jù)形式

（1）手機短信

? 發(fā)、收件人的姓名及手機號碼；發(fā)送、接收的時間；發(fā)、收件人與案件當事人之間的關系；

? 手機短信的位置是否出現(xiàn)變動；發(fā)出（收到）的信息是否仍在發(fā)（收）件箱中；

? 手機短信的內容是否完整；與其他證據(jù)是否有矛盾；與待證事實是否有關聯(lián)；

? 必要時可申請鑒定或向電信運營商作調查。

（2）微信聊天記錄

? 當事人提前準備好發(fā)送微信的手機以備查驗；

? 提供的微信聊天記錄是否完整，是否經過篩選后選擇性提交；

? 審查微信聊天記錄中雙方當事人身份，可以通過原始手機在通訊錄中查找對方用戶并點擊查看個人信息，展示個人信息界面顯示的備注名稱、昵稱、微信號、頭像照片等具有身份指向性的內容；

? 對于微信聊天記錄中涉及的文本文件、圖片、音頻、視頻或轉賬等內容，應當點擊打開展示。

（3）電子郵件

? 郵件的來源，包括發(fā)件人、收件人及郵件提供人，是否為合同約定的郵箱地址；

? 上述人員與案件當事人的關系；

? 郵件的生成、接收時間及郵件內容；

? 必要時，請網絡服務商提供協(xié)助，從電子郵件的傳輸、存儲環(huán)節(jié)中直接保全證據(jù)。

（4）支付寶信息

? 支付寶用戶登錄支付寶APP，點擊“我的”菜單，展示本方支付寶賬號、身份認證信息；

? 在支付寶通訊錄中查找對方用戶并點擊查看個人信息，展示對方支付寶賬戶名稱及真實姓名；

? 審查通訊對話框中的對話過程是否完整；涉及的轉賬信息如何；轉賬是否有備注信息。

（5）錄音、視頻

? 提供錄音、錄像光盤的同時應提供完整的文字稿，并審查二者是否一致；

? 提供的錄音及視頻是否完整，是否經過剪輯、剪接、偽造或篡改 ；

? 錄音、錄像是否為本人；

? 錄音、錄像是否包含時間、地點、人物、事件等基本要素；

? 對于關鍵核心內容是否有明確回答、對方是否確認；

? 錄音、錄像本身的取得方式是否合法，是否嚴重侵害他人合法權益、違反法律禁止性規(guī)定或嚴重違背公序良俗；

? 錄音、錄像內容是否真實反映對方意思表示，是否存在脅迫、綁架等情況。

（6）網頁截圖

? 提供網址、時間，并將網頁當庭演示，指明網頁中與案件相關聯(lián)的內容。一般情況下，網頁作為證據(jù)質證的過程就是當庭打開網頁進行展示；

? 可請求相關網站提供協(xié)助，從計算機系統(tǒng)傳輸、存儲的環(huán)節(jié)中直接保全證據(jù)，或請有關單位專家作鑒定，從網頁證據(jù)的生成、存儲、傳遞和輸出環(huán)境的可靠性提出專家意見。

四、當事人應對措施

隨著信息技術的不斷發(fā)展，未來電子數(shù)據(jù)形式的證據(jù)會越來越多、越來越新，但無論如何，其作為民事訴訟證據(jù)的一種類型，就必須符合證據(jù)“三性”基本原則。因此，對于當事人而言，在證據(jù)采集、保存過程中，同樣可以從“三性”入手，以不變應萬變。

1

真實性

? 必須由電子設備正常運行而自動產生，不得經過人為篡改或加工；

? 完整提取和精確復制電子數(shù)據(jù)證據(jù)的內容；

? 確保原始載體及其中的電子數(shù)據(jù)證據(jù)至提交法庭時不發(fā)生實質性變化。

2

合法性

? 自行存證的證據(jù)，獲得手段要合法合規(guī)，不能通過破壞加密措施或以其他方式非法侵入計算機系統(tǒng)；

? 公證存證的證據(jù)，不得侵犯他人通信秘密、個人隱私，公證的方式不得違反法律、法規(guī)的禁止性規(guī)定；

? 委托第三方存證平臺固定的證據(jù)，要注意相關軟件的合法合規(guī)，不能使用非法軟件獲取電子數(shù)據(jù)證據(jù)。

3

關聯(lián)性

? 電子數(shù)據(jù)證據(jù)要在案件待證事實發(fā)生時形成；

? 電子數(shù)據(jù)證據(jù)能夠確定（網絡用戶）真實、唯一的身份；

? 收集、保管的記錄要構成完整的證據(jù)保管鏈，能夠相互印證。

文章內容來自“天津高法”