導讀：

員工跟投糾紛昌邑市昌盛產(chǎn)業(yè)發(fā)展投資債權一號，常見的類型還包括項目跟投分紅糾紛，解決項目跟投糾紛的關鍵還是“利益共享、風險共擔、尊重契約”的原則。但是，項目跟投分紅不僅僅取決于項目運營情況，還取決于跟投人員的資格條件和分紅約定，實際上，項目跟投還可以分為股權跟投、債權跟投、“股＋債”跟投，如果不了解跟投性質(zhì)則稍有不慎就可能陷入法律糾紛。今天請陽光所國企混改研究中心負責人、國企改革專家明律師給大家解析項目跟投的坑。

01企業(yè)概況

江蘇中南建設集團股份有限公司（下稱“中南建設”）是中南集團整合房地產(chǎn)業(yè)與建筑產(chǎn)業(yè)優(yōu)質(zhì)資產(chǎn)并在深圳證券交易所上市的公眾公司，公司核心業(yè)務是房地產(chǎn)開發(fā)和建筑施工。中南建設圍繞“城鄉(xiāng)美好生活筑造者”定位，集中優(yōu)質(zhì)資源進一步發(fā)展好房地產(chǎn)集團，整合做實做大做強建筑集團，同時加強新興產(chǎn)業(yè)研究與培育，為集團發(fā)展提供新動能。

南京樂瀾房產(chǎn)開發(fā)合伙企業(yè)（有限合伙）（下稱“樂瀾合伙企業(yè)”）為公司員工按照房地產(chǎn)業(yè)務跟投管理制度成立的跟投平臺。

02糾紛情況

（一）員工參與項目跟投

季某為南京中南新錦城房地產(chǎn)開發(fā)有限公司的員工，但是前期經(jīng)理職務。2015年10月21日，中南建設向部分員工通過電子辦公平臺發(fā)布《關于小行項目跟投資金事宜》，季某于次日接收該公文，并決定參與項目跟投。2016年2月20日，季某（甲方）與馮某（乙方）、樂瀾合伙企業(yè)（丙方）簽訂《代持協(xié)議》一份。根據(jù)《代持協(xié)議》，丙方全體合伙人認繳出資總額為811.4萬元，其中：甲方認繳出資5萬元，占有丙方全體合伙人出資總額的0.62%。甲方擬委托乙方代為持有上述0.62%丙方財產(chǎn)份額。甲、乙、丙各方一致同意，將通過上述代持丙方財產(chǎn)份額，以丙方的名義出資世紀城公司，其中丙方出資總額占5.75%的股權。各方同意并確認，甲方占有丙方0.62%的財產(chǎn)份額，對應出資人民幣5萬元。甲方不可撤銷地同意將此合伙企業(yè)財產(chǎn)份額（以下簡稱“代持份額”）委托給乙方代為持有，其中甲方為代持份額的實際持有人昌邑市昌盛產(chǎn)業(yè)發(fā)展投資債權一號；乙方自愿接受甲方的委托。各方同意并確認，代持份額的投資款系完全由甲方提供，乙方僅以合伙人之名代為持有。乙方同意向甲方支付與代持份額相關的所有收益，包括但不限于利息、現(xiàn)金分紅等。各方同意并認可，由代持份額所產(chǎn)生的或與代持份額相關的所有收益均歸甲方所有，乙方將依據(jù)約定向甲方支付該收益。在乙方將上述收益交付予甲方之前，乙方僅系代甲方持有該收益。

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《代持協(xié)議》的附件為《跟投協(xié)議》，《跟投協(xié)議》由中南城市建設投資有限公司（甲方）與樂瀾合伙企業(yè)（乙方）簽訂。根據(jù)《跟投協(xié)議》，項目跟投約定如下：

1.跟投項目

中南房地產(chǎn)南京城市公司小行項目。

2.跟投人員

強制跟投人員：城市公司管理層及員工；房地產(chǎn)總公司管理層及員工。其他城市公司員工自愿跟投。

3.本金及利潤分配時間設定

第一次分配：當跟投項目經(jīng)營性現(xiàn)金流回正時，全額返還跟投項目股本金，并進行第一次利潤分紅，以當期項目實際已獲得利潤作為分配基數(shù)，分配額度為已獲實際利潤的50%。若當期本項目測算虧損，則不返還本金。

第二次分配：當項目銷售簽約達到85%時，進行第二次分配，分紅以當期項目已獲取的實際利潤作為分配基數(shù)，本次分配為實際利潤的70%。若項目當期利潤額為0，則本次不進行分紅；若當期依然虧損，則既不分紅也不返還本金。

第三次分配：當項目清算完成后，進行項目最終的清算分配，此時根據(jù)項目的實際盈利情況進行分配。最終測算出的跟投分紅額度需減去之前已經(jīng)分配額。“投資退出”約定，若跟投人員在項目開發(fā)中途退出，按照“人在股留、人走股退”原則，跟投資金同時退出。跟投資金中途退出采用年度結算方式，在人員退出的當年底進行結算，若結算出現(xiàn)盈利則按上述分紅原則分紅，若出現(xiàn)虧損則按上述虧損分擔原則承擔虧損。

2016年3月1日，季某通過刷卡方式向世紀城公司支付5萬元跟投款。

（二）員工離職但項目仍未盈利

2016年8月1日，季某向南京中南新錦城房地產(chǎn)開發(fā)有限公司提出辭職，并于2016年8月8日離職。

2017年1月24日，樂瀾合伙企業(yè)向季某賬戶內(nèi)轉(zhuǎn)入5萬元，名稱為“跟投本金加收益”。

2017年4月24日，致同會計師事務所出具致同審字（2017）第110ZA1904號《審計報告》，對中南建設2016年12月31日的合并及公司財務狀況以及2016年度的合并及公司經(jīng)營成果和合并及公司現(xiàn)金流量作出了審計。在該《審計報告》第七部分“在其他主體中的權益”中顯示，世紀城公司營業(yè)收入為空白，凈利潤-24487367.2元，綜合收益總額-24487367.2元，經(jīng)營活動現(xiàn)金流量109357254.59元。

2017年7月11日，世紀城公司出具說明一份，寫明：“我司自開發(fā)小行項目即中南·世紀錦苑項目以來，一直處于虧損狀態(tài)，尚未有利潤。對于樂瀾合伙企業(yè)向我司投資事宜，依據(jù)跟投制度的相關規(guī)定，因我司未盈利，尚未達到利潤分配的節(jié)點?！?/p>

（三）離職員工沒有分紅激發(fā)矛盾

季某后來才知道，中南·世紀錦苑項目曾經(jīng)進行過第一次分紅。根據(jù)“錦苑項目跟投第一次分紅”表格顯示，人力資源經(jīng)理、客服管理部經(jīng)理、工程經(jīng)理、營銷策劃崗、招標采購崗、土建工程師等員工的跟投金額均為5萬元，跟投第一次分紅均為69149.76元，扣減20%個稅13829.95元，第一次分紅實際發(fā)放金額均為55319.81元，第一次實際分配總金額為105319.81元。該表格顯示，季某為前期經(jīng)理，跟投金額為5萬元，跟投第一次分紅為0，備注為“離職人員不參與分紅，只歸還本金”。樂瀾合伙企業(yè)也確認，其未支付季某的分紅。

中南建設之所以進行項目分紅，主要是因為案涉跟投項目是中南建設首例，出于樹立示范標桿之目的，世紀城公司才根據(jù)模擬利潤對在職員工進行預分配，旨在激勵全集團員工跟投其他項目，并非達到約定利潤分配節(jié)點或法定利潤分配條件，如項目最終實際利潤與此次模擬利潤預分配存在差異，可通過員工的其他收入予以抵扣收回，

季某認為，根據(jù)公平原則，他依法應當享受同等額度分紅，但雖經(jīng)多次交涉，樂瀾合伙企業(yè)、中南建設均予拒絕，認為季某自2016年8月8日離職后已不具備樂瀾合伙企業(yè)出資人員的身份屬性，無法享有《跟投協(xié)議》）和《代持協(xié)議》約定的權利。但是離職員工

季某無奈提起訴訟，請求：樂瀾合伙企業(yè)、馮某向其支付首次分紅款110639.82元及利息（利息以110639.82元為基數(shù)，按中國人民銀行同期同類貸款基準利率，自起訴之日起計算至實際支付之日止）。

03法院審理

（一）一審法院依照《中華人民共和國合伙企業(yè)法》第二條、第三十三條，《中華人民共和國民事訴訟法》第六十四條第一款、第一百四十二條之規(guī)定，判決：1、樂瀾合伙企業(yè)于判決生效之日起十日內(nèi)向季某支付分紅款55319.81元及利息（利息以55319.81元為基數(shù)，按中國人民銀行同期同類銀行貸款基準利率自2017年8月25日計算至實際付清日止）；2、駁回季某的其他訴訟請求。一審案件受理費2513元，減半收取1256.5元，由樂瀾合伙企業(yè)負擔。

（二）樂瀾合伙企業(yè)不服一審判決，提起上訴，請求：1、撤銷一審判決，依法改判駁回季某的訴訟請求；2、由季某負擔本案全部訴訟費用。

（三）二審法院依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十條第一款第一項規(guī)定，判決如下：駁回上訴，維持原判。二審案件受理費1183元，由樂瀾合伙企業(yè)負擔。

04明律師點評

（一）《代持協(xié)議》、《跟投協(xié)議》合法有效

季某與樂瀾合伙企業(yè)、馮某簽訂的《代持協(xié)議》及其附件《跟投協(xié)議》系當事人真實意思表示，合法有效，受法律保護。季某依約繳納出資款后，即取得樂瀾合伙企業(yè)的合伙人身份，享有取得分紅的權利?！陡秴f(xié)議》在“投資退出”條款中約定：“若跟投人員在項目開發(fā)中途退出，按照‘人在股留、人走股退’原則，跟投資金同時退出。跟投資金中途退出采用年度結算方式，在人員退出的當年底進行結算，若結算出現(xiàn)盈利則按上述分紅原則分紅，若出現(xiàn)虧損則按上述虧損分擔原則承擔虧損?！爆F(xiàn)季某于2016年8月8日離職，不再參加項目開發(fā)，依《跟投協(xié)議》應不再持有股權。但根據(jù)“跟投資金中途退出采用年度結算方式，在人員退出的當年底進行結算”的約定，結合樂瀾合伙企業(yè)于2017年1月24日才退回季某的出資本金，季某應享有2016年3月1日至2017年1月24日之間的分紅。

（二）項目是否具備分紅條件

樂瀾合伙企業(yè)實認為，項目尚未盈利，不具備利潤分配條件，且分紅行為需要經(jīng)世紀城公司股東會或董事會決議，但是上述說法顯然與其此前已經(jīng)實施的分紅相矛盾。鑒于樂瀾合伙企業(yè)實際已于2017年1月向跟投人員分紅，季某有理由認為項目已經(jīng)具備分紅條件，實際上，項目跟投包括股權跟投和債權跟投，只要項目產(chǎn)生足夠的經(jīng)營現(xiàn)金流，項目可以向跟投人員支付跟投收益。依據(jù)“錦苑項目跟投第一次分紅”表格，參照其他人員跟投金額與取得分紅的數(shù)額，季某應取得的分紅為69149.76元，扣減20%個稅13829.95元，季某實際可取得的分紅為55319.81元。

（三）法律適用

根據(jù)《中華人民共和國合伙企業(yè)法》第三十三條第一款規(guī)定：“合伙企業(yè)的利潤分配、虧損分擔，按照合伙協(xié)議的約定辦理；合伙協(xié)議未約定或者約定不明確的，由合伙人協(xié)商決定；協(xié)商不成的，由合伙人按照實繳出資比例分配、分擔；無法確定出資比例的，由合伙人平均分配、分擔?！睒窞懞匣锲髽I(yè)主張因案涉款項投資至世紀城公司，本案應適用《中華人民共和國公司法》第一百六十六條的規(guī)定，即需在世紀城公司彌補虧損和提取公積金后仍有稅后利潤的情況下，方可進行分配。但是，本案案由為合伙協(xié)議糾紛，故法院適用《中華人民共和國合伙企業(yè)法》第二條、第三十三條并無不當。