本文目錄一覽：

• 1、重磅 | 長租公寓ABS項目實操寶典
• 2、優(yōu)先股和普通股的區(qū)別？
• 3、資產(chǎn)收益權(quán)置換是什么意思
• 4、“明股實債“”是個什么鬼？
• 5、信托中，有的要股權(quán)質(zhì)押，有的要股權(quán)收益權(quán)轉(zhuǎn)讓，這兩種手段到底有什么區(qū)別？它們之間有什么共同點嗎
• 6、保險信托和家族信托的區(qū)別？

重磅 | 長租公寓ABS項目實操寶典

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正文：2017年被稱為租賃住房元年，政策紅利吸引了多樣化主體參與，催生了租賃市場的金融創(chuàng)新。在資產(chǎn)證券化領(lǐng)域，2017年也出現(xiàn)了多單長租公寓資產(chǎn)證券化產(chǎn)品，模式各有不同，隨著長租公寓資產(chǎn)證券化探索的逐步成熟，2018年將迎來更多長租公寓資產(chǎn)證券化產(chǎn)品。筆者結(jié)合現(xiàn)有長租公寓ABS案例和模式，以及ABS項目法律實務(wù)經(jīng)驗，就長租公寓ABS的法律關(guān)注點進行淺析。

一、長租公寓ABS 的政策背景及獲批情況

隨著租購并舉的住房制度自2015年被首次提出，2017年住宅租賃市場的政策利好消息更是層出不窮，政策紅利從培育住房租賃企業(yè)、擴大租賃房源供給、鼓勵住房租賃消費、土地政策支持及金融政策支持等多方面吸引了多元化市場主體參與。住建部等九部委于2017年發(fā)布的《關(guān)于在人口凈流入的大中城市加快發(fā)展住房租賃市場的通知》（建房[2017]153號）明確表示“加大對住房租賃企業(yè)的金融支持力度，拓寬直接融資渠道，支持發(fā)行企業(yè)債券、公司債券、非金融企業(yè)債務(wù)融資工具等公司信用類債券及資產(chǎn)支持證券，專門用于發(fā)展住房租賃業(yè)務(wù)。鼓勵地方政府出臺優(yōu)惠政策，積極支持并推動發(fā)展房地產(chǎn)投資信托基金（REITs）”、“支持金融機構(gòu)創(chuàng)新針對住房租賃項目的金融產(chǎn)品和服務(wù)”，政策紅利在金融政策方面催生了租賃市場的金融創(chuàng)新，特別是在資產(chǎn)證券化領(lǐng)域，其中REITs更是被多次強調(diào)。

受上述政策影響，自2017年開始，長租公寓ABS產(chǎn)品從無到有，模式也從相對簡單的租金收益權(quán)ABS擴展到更為復(fù)雜的類REITs。截至本文擬定時，已獲批的長租公寓資產(chǎn)證券化產(chǎn)品如下（不完全統(tǒng)計）：

根據(jù)非權(quán)威統(tǒng)計和推算，至2020年，長租公寓市場潛在營業(yè)收入將達近2200億元，總體凈利潤規(guī)模在250億元左右，市場需求大，而目前長租公寓領(lǐng)域呈現(xiàn)供小于求的情況。在市場及政策推動下，2018年長租公寓企業(yè)融資需求會相應(yīng)增加，而發(fā)行ABS產(chǎn)品的需求也會更大。經(jīng)檢索，截至本文擬定時，2018年交易所新受理的長租公寓ABS產(chǎn)品已有3單，包括 “中信證券-陽光城長租公寓系列資產(chǎn)支持專項計劃”、“中山證券-東興企融-朗詩寓長租公寓一期資產(chǎn)支持專項計劃”及“世茂-華能-開源住房租賃信托受益權(quán)資產(chǎn)支持證券” ，可以預(yù)見，未來還會有更多長租公寓ABS產(chǎn)品。

二、長租公寓ABS 主要模式

根據(jù)是否自持物業(yè)，長租公寓的運營模式主要分為輕資產(chǎn)模式及重資產(chǎn)模式：輕資產(chǎn)模式即運營商并不持有物業(yè)，而是通過長期租賃或受托管理等方式集中獲取房源，通過轉(zhuǎn)租（包括對物業(yè)升級改造后轉(zhuǎn)租）獲得租金價差和/或通過輸出品牌、提供租務(wù)管理、物業(yè)管理等服務(wù)，獲得管理報酬的模式；重資產(chǎn)模式指運營商通過自建、收購等方式獲取并持有房源、對外出租，主要通過收取租金獲取利益的模式。 因資產(chǎn)證券化是以基礎(chǔ)資產(chǎn)未來所產(chǎn)生的現(xiàn)金流為償付支持，通過結(jié)構(gòu)化設(shè)計進行信用增級，在此基礎(chǔ)上發(fā)行的資產(chǎn)支持證券。對于長租公寓而言，無論以何種模式運營，理論上只要未來有穩(wěn)定的租金收入，均有可能發(fā)行長租公寓ABS產(chǎn)品，但根據(jù)運營模式不同，所適合發(fā)行的ABS產(chǎn)品類型會有所不同。

根據(jù)前述已獲批情況統(tǒng)計， 目前市場上長租公寓ABS主要分為三種模式：輕資產(chǎn)模式可采用的租金收益權(quán)ABS模式、重資產(chǎn)模式可采用的CMBS模式和類REITs模式。

1、租金收益權(quán)ABS模式

根據(jù)《證券公司及基金管理公司子公司資產(chǎn)證券化業(yè)務(wù)管理規(guī)定》，基礎(chǔ)資產(chǎn)為符合法律法規(guī)規(guī)定，權(quán)屬明確，可以產(chǎn)生獨立、可預(yù)測的現(xiàn)金流且可特定化的財產(chǎn)權(quán)利或者財產(chǎn)。輕資產(chǎn)模式運營的長租公寓企業(yè)因為與租客簽署的房屋租賃合同租期相對較短，通常為一年左右，而ABS產(chǎn)品出于成本、融資期限等考慮，一般產(chǎn)品期限都較長，該等租金應(yīng)收債權(quán)產(chǎn)生的未來現(xiàn)金流不符合上述“可預(yù)測的現(xiàn)金流”的要求，無法直接作為基礎(chǔ)資產(chǎn)，因此，由過橋資金方作為原始權(quán)益人出資設(shè)立資金信托，取得信托受益權(quán)，并以該信托受益權(quán)作為基礎(chǔ)資產(chǎn)，創(chuàng)設(shè)了“可以產(chǎn)生獨立、可預(yù)測的現(xiàn)金流的可特定化的財產(chǎn)權(quán)利或者財產(chǎn)”，解決了租金收入無法直接作為基礎(chǔ)資產(chǎn)的問題。而信托設(shè)立后，向長租公寓企業(yè)發(fā)放信托貸款，以長租公寓企業(yè)的租金應(yīng)收債權(quán)作為清償信托貸款的底層資產(chǎn)。租金收益權(quán)ABS即按照上述安排設(shè)計交易結(jié)構(gòu)，基礎(chǔ)資產(chǎn)為信托受益權(quán)、底層資產(chǎn)為租金應(yīng)收債權(quán)或分期貸款債權(quán)。

2 、CMBS 模式

自持物業(yè)的重資產(chǎn)模式下，長租公寓企業(yè)可利用所持物業(yè)的價值，采用CMBS或REITs模式發(fā)行ABS產(chǎn)品。CMBS指商業(yè)房地產(chǎn)抵押貸款支持證券，與租金收益權(quán)ABS類似，設(shè)立信托計劃并產(chǎn)生信托收益權(quán)作為基礎(chǔ)資產(chǎn)，而與租金收益權(quán)ABS不同的是，CMBS模式下長租公寓企業(yè)將其持有的物業(yè)抵押給信托計劃。 CMBS的代表案例為“招商創(chuàng)融-招商蛇口長租公寓第一期資產(chǎn)支持專項計劃”，具體交易結(jié)構(gòu)如下：

3 、類REITs 模式

類REITs是以設(shè)立資產(chǎn)支持專項計劃、向合格投資者募集資金、嵌套基金等靈活方式直接或間接投資于不動產(chǎn)資產(chǎn)（間接持有）、并可選擇未來通過REITs公開發(fā)行實現(xiàn)ABS投資者退出以及融資人輕資產(chǎn)轉(zhuǎn)型的創(chuàng)新資產(chǎn)運作工具。 類REITs的最新代表案例為“中聯(lián)前海開源-碧桂園租賃住房一號資產(chǎn)支持專項計劃”，在委貸新規(guī)出臺后，其交易結(jié)構(gòu)具有特別借鑒意義，具體如下：

綜上，雖然長租公寓企業(yè)都持有物業(yè)，類REITs模式與CMBS模式的核心區(qū)別在于類REITs模式下需將物業(yè)轉(zhuǎn)讓給資產(chǎn)支持專項計劃，資產(chǎn)支持專項計劃間接持有物業(yè)。為實現(xiàn)物業(yè)轉(zhuǎn)讓，在項目公司、租賃物業(yè)和SPV公司資產(chǎn)重組過程中涉及許多重組交易安排，這些重組安排不會體現(xiàn)在ABS計劃文件中，卻反而是類REITs操作的難點。而因為CMSB模式無需轉(zhuǎn)讓物業(yè)，沒有資產(chǎn)重組稅務(wù)負(fù)擔(dān)和成本負(fù)擔(dān)，結(jié)構(gòu)相對簡單，但缺陷在于融資規(guī)模只能做到物業(yè)評估值的一定比例，一般低于類REITs的融資規(guī)模。

三、長租公寓ABS 法律關(guān)注點

根據(jù)《證券公司及基金管理公司子公司資產(chǎn)證券化業(yè)務(wù)信息披露指引》等相關(guān)規(guī)定，ABS項目律師需對ABS的基礎(chǔ)資產(chǎn)的真實性、合法性、權(quán)利歸屬及其負(fù)擔(dān)情況、基礎(chǔ)資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓行為的合法有效性、風(fēng)險隔離的效果、信用增級安排的合法有效性等可能影響ABS投資者利益的重大事項發(fā)表法律意見。因此，在長租公寓ABS項目實操過程中，為出具法律意見，應(yīng)重點對基礎(chǔ)資產(chǎn)、交易結(jié)構(gòu)、增信措施、風(fēng)險防范措施的合法有效性予以核查、關(guān)注。

根據(jù)項目實務(wù)經(jīng)驗及最新監(jiān)管動態(tài)，就長租公寓ABS的上述主要法律關(guān)注點淺析如下：

1 、盡職調(diào)查核心關(guān)注問題

根據(jù)《證券公司及基金管理公司子公司資產(chǎn)證券化業(yè)務(wù)信息披露指引》，“管理人或其他信息披露義務(wù)人應(yīng)當(dāng)根據(jù)不同的基礎(chǔ)資產(chǎn)類別特征,依據(jù)穿透原則對底層基礎(chǔ)資產(chǎn)的情況按照本指引第九條的規(guī)定進行信息披露”，因此，長租公寓ABS的盡調(diào)最終需要穿透到底層資產(chǎn)。而無論何種長租公寓ABS模式，均基于租賃物業(yè)的租金收入等運營收入產(chǎn)生的現(xiàn)金流作為回款來源，盡調(diào)核心都應(yīng)圍繞對租賃物業(yè)權(quán)屬及權(quán)利負(fù)擔(dān)情況、租賃合同合法有效性等相關(guān)情況進行核查。

據(jù)報道，近期新派公寓傳出新聞，其運營的新國展店，因為簽署長租租約前物業(yè)存在抵押，在運營過程中，物業(yè)被法院查封并強制執(zhí)行，導(dǎo)致業(yè)主變更。因新業(yè)主與新派公寓未能就租金等達成一致，新業(yè)主將新派公寓運營的物業(yè)停水停電，嚴(yán)重影響了新派公寓的正常運營。

根據(jù)《合同法》第229條規(guī)定：“租賃物在租賃期間發(fā)生所有權(quán)變動的，不影響租賃合同的效力”；最高人民法院《關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國民法通則〉若干問題的意見（試行）》第119條，私有房屋在租賃期內(nèi)，因買賣、贈與或者繼承發(fā)生房屋產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移的，原合同對租賃人和新房主繼續(xù)有效。但上述“買賣不破租賃”的核心在于租賃在前，所有權(quán)變動在后。依據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理城鎮(zhèn)房屋租賃合同糾紛案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第二十條：

租賃房屋在租賃期間發(fā)生所有權(quán)變動，承租人請求房屋受讓人繼續(xù)履行原租賃合同的，人民法院應(yīng)予支持。但租賃房屋具有下列情形或者當(dāng)事人另有約定的除外：（一）房屋在出租前已設(shè)立抵押權(quán)，因抵押權(quán)人實現(xiàn)抵押權(quán)發(fā)生所有權(quán)變動的；（二）房屋在出租前已被人民法院依法查封的。

而根據(jù)新派公寓案件公開的信息可知，其抵押在前，租賃在后。因此，根據(jù)《擔(dān)保法》及上述司法解釋，如果房屋在出租前已被查封，經(jīng)拍賣后，新的產(chǎn)權(quán)人有權(quán)終止原租賃合同。

通過上述案例，輕資產(chǎn)模式運作的長租公寓公司在運營長租公寓時，應(yīng)重視對擬租賃物業(yè)的權(quán)屬情況做好調(diào)查，確定擬租賃房屋不存在抵押或被查封等權(quán)利限制情形。另一方面，在進行長租公寓ABS盡調(diào)時，特別是輕資產(chǎn)模式的租金收益權(quán)ABS盡調(diào)時，因為物業(yè)并非自持，應(yīng)重點關(guān)注租賃物業(yè)的權(quán)屬是否清晰、是否存在抵質(zhì)押等權(quán)利負(fù)擔(dān)或潛在糾紛、是否存在租賃合同無效的法律風(fēng)險。通常，為確認(rèn)上述情況，會要求提供所有租賃物業(yè)的房屋及土地權(quán)屬證書的原件、租賃合同并走訪房管局查冊確認(rèn)權(quán)利負(fù)擔(dān)情況。

2 、委貸新規(guī)對交易結(jié)構(gòu)的影響

在以往的類REITs 交易結(jié)構(gòu)中，核心的一個環(huán)節(jié)在于私募基金持有SPV 或項目公司股權(quán)的同時，向SPV 或項目公司發(fā)放委托貸款，原因在于：

（1 ）構(gòu)建穩(wěn)定的現(xiàn)金流。 因為依賴于SPV或項目公司的股權(quán)利潤分配獲得的未來現(xiàn)金流存在不可預(yù)測性，構(gòu)建委托貸款債權(quán)實現(xiàn)了穩(wěn)定獲取現(xiàn)金流的目的；

（2 ）降低稅負(fù)，委托貸款形成的債務(wù)利息可列為財務(wù)費用，從應(yīng)納稅所得中扣減，減少企業(yè)的應(yīng)繳所得稅。因此，上述“股+ 債”的結(jié)構(gòu)對于類REITs 有著重要作用。

但是，今年1 月出臺的委貸新規(guī)，給上述“股+ 債”結(jié)構(gòu)帶來了巨大沖擊：

2018年1月6日，銀監(jiān)會發(fā)布《商業(yè)銀行委托貸款管理辦法》，對委托貸款的委托人、委托資金來源等方面做出新的限制，類REITs產(chǎn)品受到重大影響，私募基金難以再用銀行委貸的方式向項目公司或SPV發(fā)放貸款，而需要另辟途徑。

2018年1月12日，基金業(yè)協(xié)會更新了《私募投資基金備案須知》，私募基金的投資不應(yīng)是借貸活動，通過委托貸款、信托貸款等方式直接或間接從事借貸活動的以及通過特殊目的載體、投資類企業(yè)等方式變相從事上述活動的基金業(yè)協(xié)會將不在辦理該類基金備案。據(jù)此，私募基金將無法參與類REITs。

根據(jù)上述新規(guī)，類REITs的交易結(jié)構(gòu)中已無法通過私募基金向項目公司或SPV發(fā)放委托貸款或股東貸款，這對原來主流的類REITs交易結(jié)構(gòu)形成沖擊，例如“新派公寓權(quán)益型房托資產(chǎn)支持專項計劃”、“旭輝領(lǐng)寓長租公寓資產(chǎn)支持專項計劃”。

3 、增信措施

經(jīng)整理目前已公開部分計劃文件的長租公寓ABS產(chǎn)品，其使用的主要增信措施如下：

鑒于上述影響，2018年1月24日，基金業(yè)協(xié)會資產(chǎn)證券化專業(yè)委員會召開了類REITs業(yè)務(wù)專題研討會，會議明確了私募投資基金是參與類REITs業(yè)務(wù)的可行投資工具，提出參與類REITs業(yè)務(wù)的私募基金備案與交易所資產(chǎn)證券化產(chǎn)品備案和掛牌的流程優(yōu)化和銜接安排；在私募基金投資端，私募基金可以綜合運用股權(quán)、夾層、可轉(zhuǎn)債、符合資本弱化限制的股東借款等工具投資到被投企業(yè)，形成權(quán)益資本，符合要求的私募基金產(chǎn)品均可以正常備案。

據(jù)此，以股東借款形式向項目公司提供借款的私募基金可以備案，類REITs產(chǎn)品仍然可選擇私募基金，只是在搭建“股+債”結(jié)構(gòu)時，債使用股東借款的方式。于今年2月獲批的碧桂園REITs正是使用此種方式。輕資產(chǎn)模式和CMBS模式一般使用信托計劃作為SPV，委貸新規(guī)對其影響較小。

綜上，輕資產(chǎn)模式的租金收益權(quán)ABS的增信措施都有外部第三方擔(dān)保，原因在于輕資產(chǎn)模式的長租公寓ABS因長租公寓企業(yè)不自持物業(yè)，無法提供物業(yè)抵押，且主體資信相對較弱，需借助第三方擔(dān)保公司提供擔(dān)保，確保資產(chǎn)支持證券取得可觀的評級，這增加了專項計劃發(fā)行成本。而重資產(chǎn)模式的長租公寓ABS因有底層物業(yè)資產(chǎn)作為抵押，類REITs甚至間接持有項目公司股權(quán)，這些發(fā)行主體資信也都較高，無需另外借助第三方擔(dān)保公司提供擔(dān)保。

因此，對于輕資產(chǎn)模式的長租公寓ABS而言，發(fā)行ABS的關(guān)鍵在于需要取得較高的外部增信，除了需支付額外成本，也伴隨著高要求的反擔(dān)保措施。如股東背景較弱，無法滿足第三方擔(dān)保公司的反擔(dān)保要求，發(fā)行ABS的實施難度會增加。而對于重資產(chǎn)模式的長租公寓ABS，增信措施則大同小異，區(qū)別在于根據(jù)底層物業(yè)的不同情況針對性設(shè)計。例如，差額支付承諾的設(shè)計核心是確保租金收入的穩(wěn)定性及對資產(chǎn)支持證券本息償付的穩(wěn)定覆蓋，上述新派公寓ABS設(shè)置了業(yè)績保障指標(biāo)，約定如租金收入現(xiàn)金流無法達到業(yè)績保障指標(biāo)時，則差額支付承諾人需按業(yè)績保障指標(biāo)補足。

此外，值得特別關(guān)注的是，在委貸新規(guī)出臺前，類REITs普遍采用委托貸款的形式由私募基金向SPV公司或項目公司放款的另一層原因是，許多地區(qū)的抵押登記部門僅接受銀行、信托等機構(gòu)作為債權(quán)人辦理抵押登記。而委貸新規(guī)出臺后，因無法使用委托貸款的形式放款，碧桂園REITs改為采用私募基金股東借款的方式向SPV公司放款，此種模式是否仍可辦理抵押登記，還有待碧桂園REITs的安排進一步公開后方能確定。但是，因每個項目的發(fā)行人實際情況不同，無法辦理抵押登記仍可能成為后續(xù)類REITs產(chǎn)品增信措施設(shè)計的難點。

4 、長租公寓ABS 風(fēng)險及防范措施

經(jīng)整理長租公寓ABS的計劃文件，長租公寓ABS產(chǎn)品中存在的與長租公寓有關(guān)的風(fēng)險主要有： 物業(yè)租金波動風(fēng)險、續(xù)租風(fēng)險、經(jīng)營現(xiàn)金流預(yù)測偏差風(fēng)險、承租人 風(fēng)險等 。這些風(fēng)險是每一種模式的長租公寓ABS均可能存在的，因為無論基礎(chǔ)資產(chǎn)或底層資產(chǎn)是否不同，還款來源均依賴于租賃物業(yè)的租金收入等運營收入。專項計劃可以針對性設(shè)計風(fēng)險緩釋措施防范上述風(fēng)險，例如提高租金收入對優(yōu)先級資產(chǎn)支持證券本息的覆蓋比例、底層物業(yè)選擇在租金收入穩(wěn)定性有保證的地區(qū)、設(shè)置風(fēng)險儲備金、差額支付承諾等增信措施減低租金波動導(dǎo)致還款來源不足的風(fēng)險、降低現(xiàn)金流預(yù)測偏差可能導(dǎo)致的風(fēng)險；積極尋找潛在租戶、與現(xiàn)有租戶積極溝通以降低續(xù)租風(fēng)險；在租賃合同中設(shè)置保證金條款、由擔(dān)保人補足 產(chǎn)生的損失以緩釋承租人 風(fēng)險。

新派公寓REITs還特別關(guān)注了物業(yè)運營方持續(xù)經(jīng)營及現(xiàn)金流補足能力不足時的風(fēng)險，并針對性設(shè)計了儲備金機制，以保障投資人期間分配。此外，類REITs因產(chǎn)品到期后面臨退出問題，在處置基礎(chǔ)資產(chǎn)或底層資產(chǎn)時，由于物業(yè)資產(chǎn)的公允價值可能受不動產(chǎn)市場影響，售價大幅下降，對此，可設(shè)計跟蹤評估機制，在物業(yè)初始估值降低至20%時，專項計劃可進入處置期。而因REITs間接持有標(biāo)的物業(yè)，如物業(yè)出現(xiàn)毀損、滅失，對專項計劃的影響更為直接，為此可投保財產(chǎn)保險，以應(yīng)對由于自然災(zāi)害或意外事故造成的毀損、滅失風(fēng)險。

就CMBS模式還可能存在信托貸款無法按期兌付的風(fēng)險、抵押權(quán)及質(zhì)押權(quán)未成功登記的風(fēng)險。針對上述風(fēng)險，專項計劃可設(shè)置租金監(jiān)管、抵押質(zhì)押、連帶還款等機制緩釋償付風(fēng)險；設(shè)置貸款提前到期事件，在未成功登記抵押權(quán)和質(zhì)押權(quán)時啟動，提前終止專項計劃，以應(yīng)對抵押權(quán)及質(zhì)押權(quán)未成功登記的風(fēng)險。

優(yōu)先股和普通股的區(qū)別？

1. 收益不同金堂縣凈源排水債權(quán)收益權(quán)：優(yōu)先股收益不受公司經(jīng)營狀況影響金堂縣凈源排水債權(quán)收益權(quán)，普通股收益主要看公司經(jīng)營狀況。

2. 權(quán)利不同金堂縣凈源排水債權(quán)收益權(quán)：優(yōu)先股通常沒有參與公司管理決策金堂縣凈源排水債權(quán)收益權(quán)的權(quán)利金堂縣凈源排水債權(quán)收益權(quán)，普通股有。

3. 資產(chǎn)分配順序不同：公司 清算時，優(yōu)先股清償順序在普通股之前。

4. 退股情況不同：優(yōu)先股和普通股都不能退股，但優(yōu)先股可回售給公司。普通股只能在二級市場上變現(xiàn)。”

資產(chǎn)收益權(quán)置換是什么意思

債權(quán)通現(xiàn)在推出的新服務(wù)金堂縣凈源排水債權(quán)收益權(quán)，就是用債權(quán)來再次交換出借人手中的資產(chǎn)收益權(quán)。只不過重點是金堂縣凈源排水債權(quán)收益權(quán)，這次出借人重新?lián)Q回的債權(quán)金堂縣凈源排水債權(quán)收益權(quán)，不再是原來的那部分對應(yīng)很多借款人且分散在全國的債權(quán)了，而是集中在某一地區(qū)的完整債權(quán)。那么，這樣的完整債權(quán)有什么好處呢？玖富和債權(quán)通一共給出了“四大優(yōu)勢——可訴、終身、屬地、專屬”。

1、 可訴金堂縣凈源排水債權(quán)收益權(quán)：有了完整債權(quán)，出借人就不用擔(dān)心平臺被LA或 后，自己陷入沒人管和被動長期等待的尷尬局面。無論平臺狀況如何，出借人想等待就等待，不想等待也可以積極聯(lián)系借款人協(xié)商還款，或是法訴借款人申請強制執(zhí)行，完全掌握了主動權(quán)。

2、 終身：即金堂縣凈源排水債權(quán)收益權(quán)你的債主身份在還款完成前是長期有效的。玖富和債權(quán)通提出這個所謂的優(yōu)勢，無非是想說，出借人手中的債權(quán)是受到法律保護的，是長期有效的，只要你不放棄，就一定能把錢要回來。

3、 屬地：出借人想要回自己借出去的錢，最后的一步就是法律訴訟，而法律訴訟又涉及到一個實際問題，去哪里起訴——哪里效率高？哪里執(zhí)行快？哪里效果好？答案很簡單，當(dāng)然是在借款人有可處置資產(chǎn)或長期生活的“當(dāng)?shù)亍薄?/p>

4、 專屬：這個差不多就只是一個嚎頭而已，不存在什么大的意義。

拓展資料：

1、逆向激勵效應(yīng)。即借款人支付的利率越高，資產(chǎn)置換其股東為保證剩余收益，資產(chǎn)置換就越失去對較低收益且穩(wěn)定的投資項目的吸引力，就越有動力采取冒險行為。

2、資產(chǎn)置換。由于借款人總有偏好選擇高風(fēng)險的投資項目以爭取高收益機會，而債權(quán)人的最大收益是確定的，資產(chǎn)置換這種投資風(fēng)險的增加只會導(dǎo)致債權(quán)人損失的可能性或債權(quán)風(fēng)險的增加，使得債權(quán)價值下降，這一問題也常被稱作“投資過度”問題，即債務(wù)人接受了期望凈現(xiàn)值為負(fù)的投資項目。

“明股實債“”是個什么鬼？

一、明股實債的界定

明股實債是一種創(chuàng)新型的投資方式，按照字面意思理解即為“表面是股權(quán)投資，實質(zhì)上是債權(quán)投資?！逼渑c傳統(tǒng)的純粹股權(quán)投資或債券投資的區(qū)別在于這種投資方式雖然形式上是以股權(quán)的方式投資于被投資企業(yè)，但本質(zhì)上卻具有剛性兌付的保本約定。

基于對股權(quán)投資的權(quán)益性以及債權(quán)投資的穩(wěn)定回報的追求，“明股實債”的投資模式作為一種創(chuàng)新投資業(yè)務(wù)被許多企業(yè)大量運用，其是投資方、融資方以及管理人各方利益訴求的集中體現(xiàn)。

首先，在“明股實債”的投資模式中，融資方一方面可以滿足自身融資需求，另一方面可以在賬目上擴大自身的股本金，不占用授信額度。同時，此投資模式也可以有效降低資產(chǎn)負(fù)債比；其次，投資方一方面可以規(guī)避自身不存在放貸資質(zhì)的法律規(guī)定，另一方面可以在較低風(fēng)險前提下獲得相應(yīng)收益；最后，資產(chǎn)管理公司（包括但不限于信托公司、券商資管計劃等）在“明股實債”投資模式中起到非常重要的通道作用，同時資產(chǎn)管理公司可以在這種交易模式中進一步擴大管理規(guī)模獲取相應(yīng)的管理報酬。由此可知，“明股實債”的投資模式之所以可以實現(xiàn)，是各方利益訴求博弈的結(jié)果。

實踐中，資金缺乏方與其他融資性公司（主要是基金公司、資產(chǎn)管理公司、信托投資公司）通過新設(shè)公司或增資的方式簽訂明面上的《股權(quán)投資協(xié)議》獲得一筆出資資金，另外還配套補充協(xié)議（主要為《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》）以實現(xiàn)一段時間后資金的退出。

明股實債具有以下典型的特點：

1、投資方要求固定的資金回報

在《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》中，轉(zhuǎn)讓方和受讓方會約定資金回報，即股權(quán)受讓款包括受讓股權(quán)對應(yīng)的原始出資（即股權(quán)本金）和股權(quán)遠期受讓股權(quán)維持費（即股權(quán)維持費）。其中，股權(quán)遠期受讓股權(quán)維持費計算方式一般為轉(zhuǎn)讓方轉(zhuǎn)讓其持有的標(biāo)的公司股權(quán)所獲得的超出原始出資的收益款項，通常為當(dāng)年未轉(zhuǎn)讓股權(quán)本金*投資收益率*未轉(zhuǎn)讓股權(quán)本金實際存續(xù)天數(shù)/360+當(dāng)年已轉(zhuǎn)讓股權(quán)本金*投資收益率*當(dāng)年已轉(zhuǎn)讓股權(quán)本金/360，并且維持費與本金不得發(fā)生混同和沖抵，否則需繳納一定的 金?？梢酝ㄋ椎乩斫庠撡Y金回報為本金和利息，通常本金按照股權(quán)轉(zhuǎn)讓時的金額支付；利息按照約定分期支付，不與股權(quán)轉(zhuǎn)讓的金額和時間一一對應(yīng)。該受讓款不因受讓方股權(quán)價值的任何不利變動而調(diào)整。

這些條款的安排和設(shè)計，基本鎖定了投資方資金的風(fēng)險，在實現(xiàn)資金退出的同時獲得相應(yīng)收益。

2、投資方不參與具體經(jīng)營管理和分紅

投資方投入資金后，受讓方會進行工商設(shè)立/變更登記,投資方便成為受讓方的股東而具有股東權(quán)，按照《公司法》規(guī)定，投資方具有資產(chǎn)收益、參與重大決策和選擇管理者等權(quán)利。在《股權(quán)投資協(xié)議》中，雙方通常約定投資方不參與公司的經(jīng)營管理和分紅，由受讓方控制和運營。若公司設(shè)立后/增資后的相關(guān)經(jīng)營活動而需投資方承擔(dān)相應(yīng)的股東責(zé)任，該部分損失向受讓方進行等額追償。同時，投資方不派駐董事會成員及經(jīng)營管理者到受讓方，保持受讓方原有管理體系不變。

綜上，明股實債實質(zhì)上是一種融資的途徑。

二、明股實債的法律架構(gòu)和風(fēng)險分析

“明股實債類融資工具由一系列契約締結(jié)合作多方的權(quán)利義務(wù)，其中資金方的權(quán)益保護很大程度上融合在合約條款中”[①]。從明股實債的界定來看，主要存在兩個法律文件：一個是股權(quán)出資協(xié)議，一個是股權(quán)轉(zhuǎn)讓（退出）協(xié)議。

股權(quán)出資協(xié)議安排資金的來源，一般會約定合作目的、出資額及比例、工商設(shè)立/變更登記、出資人的權(quán)利和義務(wù)、出資/增資過程中的稅費承擔(dān)、爭議解決方法。在這個過程中，可能會出現(xiàn)以下風(fēng)險：

1、出資額及其所占股權(quán)比例的定價風(fēng)險。投資方出資額類似本金，本金越大，貨幣時間價值的基數(shù)越大，回報相應(yīng)增加。簡言之，出資額的多少影響未來利率的高低。同時，出資額所占股權(quán)比例大小，是否會影響原始股權(quán)結(jié)構(gòu)，是否會影響實際控制權(quán)，都是雙方需要綜合磋商考量的因素。

2、出資不足風(fēng)險。新公司法實行認(rèn)繳制后，投資方由于資金壓力未能在規(guī)定期間足額繳納公司章程所規(guī)定的各自所認(rèn)繳的出資額，則其他出資方會承擔(dān)相應(yīng)的出資額補足責(zé)任；未按時出資一方除應(yīng)當(dāng)向公司足額繳納外，還應(yīng)當(dāng)向已按期足額繳納出資的股東承擔(dān) 責(zé)任。

股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，作為資金退出的安排，滿足投資方固定資金回報的要求。一般會規(guī)定受讓股權(quán)比例和時間安排、受讓價款的計算方式、雙方的權(quán)利義務(wù)等。在此環(huán)節(jié)可能出現(xiàn)以下法律風(fēng)險：

1、退出不能的風(fēng)險，資金能否安全退出有賴于受讓方經(jīng)營成果。如果受讓方發(fā)生經(jīng)營困難、資不抵債等情況，不能支付退出股權(quán)的購買款，則投資方不能順利實現(xiàn)資金的安全退出。

2、以出資額為限的賠償責(zé)任風(fēng)險。如果受讓方不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，并且資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)或者明顯缺乏清償能力的，將進入 清算的程序。由于工商部門的公開信息具有對外公示效力，投資方不能享有債權(quán)人的受償順位，只能在清償完其他 債權(quán)后才能受償。因此，投資方面臨不能收回本金的風(fēng)險，還可能承擔(dān)以出資額為限的賠償責(zé)任。

（1）法律風(fēng)險

“明股實債”是介于“股權(quán)投資”與“債權(quán)投資”之間一種模糊的狀態(tài)，因此其法律地位尚不明晰。因此，在司法實踐中，“明股實債”如被認(rèn)定為股權(quán)投資，則投資人不能主張還本付息，得不到定期收益；如果其被認(rèn)定為借貸，但因約定的收益未被作為利息處理，以約定不明為由適用同期銀行貸款利率或者存款利率（通常是有過錯的情形下）；即使收益被作為利息處理，但是超過法定利率，超過部分被認(rèn)定為無效，得不到預(yù)期收益。

(2) 信用風(fēng)險

在“明股實債“的操作模式中，投資人的權(quán)益往往沒有設(shè)置相應(yīng)資產(chǎn)的抵押、質(zhì)押作為擔(dān)保。由于目前我國企業(yè)及個人信用體系尚未完善，因此一旦出現(xiàn)經(jīng)營失衡等困難，很多企業(yè)會盡可能逃避債務(wù)，投資人即成為無辜受害者。

(3) 收益風(fēng)險

“明股實債”模式存在的兩種收益風(fēng)險：其一，在合同性質(zhì)被認(rèn)定為借貸性質(zhì)后，投資人的預(yù)期收益無法實現(xiàn)，其高于銀行同期利率的部分不能得到法院支持；其二，在標(biāo)的公司進入到 清算程序時，股權(quán)投資是要劣后于債權(quán)進行受償，投資人需要承受股權(quán)本身所帶來的風(fēng)險。

(4) 管理風(fēng)險

在“明股實債”的交易模式下，投資方往往享有收益，但并不參與實際經(jīng)營管理。這就會導(dǎo)致股東權(quán)的落空，投資方對標(biāo)的公司缺乏有效監(jiān)管。

三、明股實債交易結(jié)構(gòu)設(shè)計及應(yīng)用

交易結(jié)構(gòu)是買賣雙方以合同條款的形式所確定的、協(xié)調(diào)與實現(xiàn)交易雙方最終利益關(guān)系的一系列安排。因此，通過交易結(jié)構(gòu)的不同安排，可以將股權(quán)、債權(quán)以及“明股實債”做進一步的區(qū)分。

1、典型股權(quán)投資交易結(jié)構(gòu)（下圖）

通過資產(chǎn)管理產(chǎn)品（資產(chǎn)管理計劃或者私募基金）進行股權(quán)投資的典型結(jié)構(gòu)中，投資人通過投資資產(chǎn)管理產(chǎn)品取得標(biāo)的公司股權(quán)，是較為常見的股權(quán)投資結(jié)構(gòu)。在此交易結(jié)構(gòu)中，在資產(chǎn)管理產(chǎn)品與標(biāo)的公司之間往往是以增資協(xié)議或者投資協(xié)議形式體現(xiàn)，不會做特殊的分紅安排。

2、一般明股實債交易結(jié)構(gòu)

“明股實債”的交易結(jié)構(gòu)設(shè)計中，投資人通過認(rèn)購資產(chǎn)管理產(chǎn)品獲得標(biāo)的公司股權(quán)。此資產(chǎn)管理產(chǎn)品的管理機構(gòu)通過與標(biāo)的公司簽訂增資協(xié)議，與標(biāo)的公司實際控制人（或者大股東）簽訂定期回購協(xié)議。在司法實踐過程中，此交易結(jié)構(gòu)中如果并未對回購安排做出具體的附加條件，那么被認(rèn)為是”明股實債”的概率非常高。同時在司法實踐中，如果資產(chǎn)管理機構(gòu)具有放貸資格（譬如信托），法院在認(rèn)定時，一般傾向于認(rèn)定合同有效。但是對于資產(chǎn)管理公司與標(biāo)的公司之間收益的安排是要基于債權(quán)還是股權(quán)的不同做不同的判斷。

3、間接的明股實債交易結(jié)構(gòu)

間接“明股實債“交易結(jié)構(gòu)的設(shè)計通常在針對地方政府融資平臺的一些項目中進行運用。在此交易結(jié)構(gòu)中，投資人多是通過資產(chǎn)管理計劃以優(yōu)先級的角色進入到合伙基金中，地方政府融資平臺以劣后級進入到此合伙基金中，此后有限合伙基金再將資金投入到標(biāo)的公司中。同時，由于地方政府無法提供擔(dān)保，因此往往采用慰問函或者財政支持等手段為標(biāo)的公司的收益提供兜底。

4、“明股實債“常見應(yīng)用類型

（1）私募基金直接發(fā)放貸款：私募基金由于不具備放貸資質(zhì)，因此常會借道“明股實債“以股權(quán)投資加回購方式完成債權(quán)投資行為。

（2）股權(quán)+債權(quán)方式：投資方以注冊資本平價或象征性價格獲得目標(biāo)公司一定比例的股權(quán)，然后其余部分通過銀行委貸或直接股東借款的方式給目標(biāo)公司發(fā)放貸款。這種在實踐操作中存有爭議，投資人認(rèn)為依據(jù)國家稅務(wù)總局規(guī)定的“股東借款可以合理計入財務(wù)成本，不作為經(jīng)營性費用在稅前扣除”，其合法性得到確認(rèn)。但是在實踐中依然存在一定風(fēng)險，不論是《貸款通則》或者最高院關(guān)于企業(yè)拆借合法性規(guī)制中，并沒有允許或者禁止股東與標(biāo)的公司的拆借，因此這種做法沒有相應(yīng)的法律支持。

（3）產(chǎn)業(yè)基金借道PPP：2015年4月21日國務(wù)院常務(wù)會議下發(fā)《基礎(chǔ)設(shè)施和公用事業(yè)特許經(jīng)營管理辦法》鼓勵以產(chǎn)業(yè)基金形式入股提供項目資本金，為PPP融資提供切實可行的新舉措。投資人通過設(shè)立產(chǎn)業(yè)基金入股PPP項目公司的方式參與地方政府融資平臺的融資，由政府或其他相關(guān)主體給予PPP項目公司收益保障。

（4）債轉(zhuǎn)股模式：債轉(zhuǎn)股模式并不是典型意義上的“明股實債“，因為在轉(zhuǎn)股時間到來前，實際上還是以債權(quán)形式存在。在實際交易結(jié)構(gòu)設(shè)計中，首先將合同界定為增資協(xié)議，增資協(xié)議中約定占有的股份，同時增資協(xié)議中約定一個過渡期，以此來回避企業(yè)之間的資金拆借。

（5）基金內(nèi)部的收益保障間接實現(xiàn)明股實債：如果直接與企業(yè)約定回購會有股權(quán)和債權(quán)的區(qū)別對待，但是借道產(chǎn)業(yè)基金內(nèi)部優(yōu)先劣后的安排，以劣后級保障優(yōu)先級來完成其債權(quán)的安排。

四、“明股實債”典型案例分析

1、甘肅世恒案（“對賭協(xié)議第一案”）

案情簡介：

2007年11月1日，蘇州工業(yè)園區(qū)海富投資有限公司（“海富公司”）作為投資方與甘肅眾星鋅業(yè)有限公司（后更名為“甘肅世恒有色資源再利用有限公司”，“世恒公司”）、世恒公司當(dāng)時惟一的股東香港迪亞有限公司（“迪亞公司”）、迪亞公司的法定代表人陸波（也是世恒公司的法定代表人），共同簽訂了《增資協(xié)議書》，協(xié)議中關(guān)于業(yè)績對賭部分的內(nèi)容為：

1、世恒公司2008年凈利潤不低于3000萬元人民幣；如果世恒公司2008年實際凈利潤完不成3000萬元，海富公司有權(quán)要求世恒公司予以補償，如果世恒公司未能履行補償義務(wù)，海富公司有權(quán)要求迪亞公司履行補償義務(wù)；補償金額的計算公式為“(1-2008年實際凈利潤/3000萬元)×本次投資金額”。

2、2010年10月20日前上市及相關(guān)股權(quán)回購約定。以世恒公司的凈資產(chǎn)年化收益率是否達到10％確定回購價格。

3、因世恒公司2008年度實際凈利潤僅為26858.13元，未達到《增資協(xié)議書》約定的該年度承諾凈利潤額。2009年12月30日，海富公司向法院提起訴訟，請求判令世恒公司、迪亞公司、陸波向其支付補償款1998.2095萬元。

判決要點：

（1）《增資協(xié)議書》中的約定，如果世恒公司實際凈利潤低于3000萬元，則海富公司有權(quán)從世恒公司處獲得補償，并約定了計算公式。這一約定使得海富公司的投資可以取得相對固定的收益，該收益脫離了世恒公司的經(jīng)營業(yè)績，損害了公司利益和公司債權(quán)人利益，該條約定是無效的。

(2)迪亞公司對于海富公司的補償承諾并不損害公司及公司債權(quán)人的利益，不違反法律法規(guī)的禁止性規(guī)定，是當(dāng)事人的真實意思表示，是有效的--綜合1、2兩點，即為與股東對賭有效，與公司對賭無效原則。

(3)認(rèn)定為“明為聯(lián)營，實為借貸”，返還投資款沒有法律依據(jù)（僅可認(rèn)定關(guān)于世恒公司補償?shù)募s定無效）。

2、寧波強人案（明股實債）

案情簡介：

2013年5月3日，葉罕嗣、葉忠真與新華信托公司簽訂《信托融資合同》。同日，葉罕嗣、葉忠真及強人置業(yè)公司與新華信托公司簽訂《股權(quán)收益權(quán)轉(zhuǎn)讓合同》。上述兩份合同主要約定：為支持羅馬假日國際大酒店內(nèi)部裝修工程，新華信托公司以設(shè)立集合資金信托計劃的方式募集信托資金1.6億元；新華信托公司受讓葉罕嗣、葉忠真持有的強人置業(yè)公司100%股權(quán)收益權(quán)并將信托資金劃付至監(jiān)管賬戶；股權(quán)收益權(quán)轉(zhuǎn)讓期限2年，自前述信托計劃成立生效之日起計算；葉罕嗣、葉忠真及強人置業(yè)公司均負(fù)有按約履行收益權(quán)回購、支付回購款本金及溢價款的義務(wù)。葉罕嗣、葉忠真及強人置業(yè)公司均負(fù)有按約履行收益權(quán)回購、支付回購款本金及溢價款的義務(wù)。葉罕嗣、葉忠真及強人置業(yè)公司若未按合同約定用途使用信托資金，新華信托公司有權(quán)提前收回部分或全部資金，并根據(jù) 使用天數(shù)按日4‰計收利息，對未支付的回購溢價款計收復(fù)利；未按約支付收益權(quán)回購款的，新華信托公司有權(quán)要求限期清償，并可宣布全部債權(quán)進入處置期，并要求葉罕嗣、葉忠真及強人置業(yè)公司另行按3%綜合融資利率支付損失補償款。其后，新華信托公司又分別與葉罕嗣、葉忠真及強人置業(yè)公司簽訂《抵押合同》《股權(quán)質(zhì)押合同》來對上述進行擔(dān)保。

因強人置業(yè)公司未按期支付相關(guān)費用，信托資金亦未完全用于《信托融資合同》約定的目的，新華信托公司向法院提起訴訟，提請判令葉罕嗣、葉忠真及強人置業(yè)公司支付回購款本金、溢價款、處置期損失補償費、復(fù)利等并對抵押物、質(zhì)押權(quán)利優(yōu)先受償。

判決要點：

(1)根據(jù)各合同實際內(nèi)容認(rèn)定為借款合同。除合同中約定的利率超過中國人民銀行關(guān)于人民幣貸款利率規(guī)定的部分不受法律保護外，其余內(nèi)容不違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定，應(yīng)屬有效。

(2)葉罕嗣、葉忠真及強人置業(yè)公司應(yīng)按合同約定履行相應(yīng)支付和擔(dān)保義務(wù)。

3、案例小結(jié)

（1）合同有效性認(rèn)定：由以上兩個案例可知，在司法實踐中，并不以存在對賭協(xié)議或者補償條款就否定其股權(quán)投資的性質(zhì)，即合同的有效性并不以對賭協(xié)議的存在而無效。但應(yīng)注意不能與標(biāo)的公司之間簽訂回購條款，會被認(rèn)為損害公司和債權(quán)人利益被認(rèn)定為無效。

(2) 按期分紅有效性認(rèn)定：依據(jù)《公司法》第三十四條：全體股東約定不按照出資比例分取紅利或者不按照出資比例優(yōu)先認(rèn)繳出資的相關(guān)規(guī)定，以“明股實債“方式投資的投資人獲得股東身份后，在標(biāo)的公司盈利前提下可以約定按期分紅。

(3)判令為債權(quán)的認(rèn)定要點：首先，投資人享受固定收益，且此收益與公司的運營完全脫節(jié)；其次，投資人與標(biāo)的公司約定定期回購；最后，投資人在標(biāo)的公司中完全不行使股東管理權(quán)。

(4)被認(rèn)為是債權(quán)的相應(yīng)后果：認(rèn)定為債權(quán)后，一方面投資人可以向標(biāo)的公司主張還款。另一方面，在標(biāo)的公司進入 清算時投資人可以優(yōu)先于股權(quán)進行清償。

五、金融機構(gòu)如何做好風(fēng)險防控

1、分階段性進行風(fēng)險防控

首先，在項目選擇上，應(yīng)格外注意PPP項目以及地方政府融資平臺項目。由于根據(jù)財金（2016）32號文第五項規(guī)定：“要堅決杜絕各種非理性擔(dān)?；虺兄Z、過高補貼或定價，避免通過固定回報承諾、明股實債等方式進行變相融資”，因此在對于“固定回報”和“明股實債”的邊界界定不明晰的情況下，項目選擇上要慎重考慮。至于對“明股實債”的一概封殺，則以當(dāng)前情勢論，必將在很大程度上堵塞財務(wù)投資人進入PPP項目的通道，財政部和發(fā)改委的本意是否如此仍待斟酌。

其次，在“明股實債”存在的法律風(fēng)險部分已經(jīng)指出，合同之所以無效的前提是投融資雙方未達成一致而選擇司法程序的后果，因此，在結(jié)構(gòu)設(shè)計上要雙方協(xié)調(diào)一致，避免之后的利益沖突。

第三，投資方可以通過委派董事、監(jiān)事的方式參與標(biāo)的公司的管理，從而加強監(jiān)管，減少因資金濫用所導(dǎo)致的糾紛。

第四，確定恰當(dāng)?shù)臈l款和恰當(dāng)?shù)幕刭徚x務(wù)人，這里主要是避免公司承諾進行回購所導(dǎo)致的合同無效條件。

最后，增加其他的擔(dān)保措施，爭取優(yōu)先受償權(quán)。

2、借鑒股權(quán)投資中的防控

“明股實債”雖然實質(zhì)上是一種債權(quán)，但在股權(quán)投資中通過經(jīng)營管理來加強風(fēng)控是值得借鑒的。首先，董事會席位的保留，以此來規(guī)避標(biāo)的公司經(jīng)營不善所產(chǎn)生的負(fù)債；第二，保留作為股東所應(yīng)享有的重大事項知情權(quán)；第三，公司管理層對于經(jīng)營不善所產(chǎn)生的損失的賠償承諾或其他保障措施是對投資方利益保護的有效手段；第四，優(yōu)先清算權(quán)，即標(biāo)的公司進入清算階段后，投資方優(yōu)先于老股東進行清算的權(quán)利；第五，共同出售權(quán)，為保障新的投資人的利益，在股權(quán)投資中都會設(shè)置老股東出賣股份時，保障新的投資人的股份也同樣被收購；第六，設(shè)置反稀釋條款來規(guī)制老股東通過低價引入新股東或者低價引入關(guān)聯(lián)方對其他投資者進行稀釋；最后，通過對賭條款的設(shè)置，來實現(xiàn)“明股實債”的退出。

六、明股實債的會計處理

明股實債投資方式主要涉及三方主體：投資方、被投資方和被投資方的原始股東。各方的會計處理很大程度上取決于“名股實債”投資方式的具體約定以及各方財務(wù)人員對“名股實債”投資業(yè)務(wù)的專業(yè)判斷：究竟是視為“股權(quán)投資業(yè)務(wù)”還是“債權(quán)投資業(yè)務(wù)”。

《企業(yè)會計準(zhǔn)則——基本準(zhǔn)則》規(guī)定，企業(yè)應(yīng)當(dāng)按照交易或者事項的經(jīng)濟實質(zhì)進行會計確認(rèn)、計量和報告，不應(yīng)僅以交易或者事項的法律形式為依據(jù)。企業(yè)發(fā)生明股實債業(yè)務(wù)時，應(yīng)根據(jù)投資協(xié)議的具體約定按照投資的經(jīng)濟實質(zhì)進行會計處理。

如果將投資行為界定為“股權(quán)投資”，其會計處理并無特別之處，且會計處理上有章可循、操作簡單。但實務(wù)中，也有財務(wù)人員將明股實債按“債權(quán)投資”進行會計處理。由于明股實債存在投資的法律形式和經(jīng)濟實質(zhì)上的差異，可能導(dǎo)致同一投資行為中的各方對同一行為定性和會計處理的不一致。

比如，明股實債中，如果是約定利息由被投資方的原始股東以溢價收購的方式在期限屆滿時支付，而非由被投資企業(yè)支付，則被投資企業(yè)通常將投資方的投資視為增資行為進行會計處理。同時，被投資企業(yè)的原始股東可能將投資方的投資行為視為增資行為，而不做任何的會計處理（可能因為持股比例的變化而由成本法轉(zhuǎn)為權(quán)益法或權(quán)益法轉(zhuǎn)為成本法），或者將未來的收購溢價部分作為或有事項（預(yù)計負(fù)債或或有負(fù)債）進行會計處理。但投資方可能按投資的經(jīng)濟實質(zhì)將明股實債按“債權(quán)投資”進行會計處理。

七、明股實債的稅務(wù)處理

2013年7月，國家稅務(wù)總局下發(fā)了《關(guān)于企業(yè)混合性投資業(yè)務(wù)企業(yè)所得稅處理問題的公告》（國家稅務(wù)總局公告2013年第41號，以下簡稱：41號公告），首次對符合規(guī)定條件的明股實債業(yè)務(wù)的稅務(wù)處理問題做出了規(guī)定。但在實務(wù)中，對明股實債如何處理仍然存在爭議。

41號公告將符合條件的明股實債投資，稱之為“混合性投資”，并首次明確了混合性投資業(yè)務(wù)的稅務(wù)處理規(guī)則：（1）對于被投資企業(yè)支付的利息，投資企業(yè)應(yīng)于被投資企業(yè)應(yīng)付利息的日期，確認(rèn)收入的實現(xiàn)并計入當(dāng)期應(yīng)納稅所得額；被投資企業(yè)應(yīng)于應(yīng)付利息的日期，確認(rèn)利息支出，并按稅法和《國家稅務(wù)總局關(guān)于企業(yè)所得稅若干問題的公告》（國家稅務(wù)總局公告2011年第34號）第一條的規(guī)定，進行稅前扣除。（2）對于被投資企業(yè)贖回的投資，投資雙方應(yīng)于贖回時將贖價與投資成本之間的差額確認(rèn)為債務(wù)重組損益，分別計入當(dāng)期應(yīng)納稅所得額。

混合性投資只有同時符合以下五大條件，才能被界定為債權(quán)投資：

（1）付息性特征：被投資企業(yè)接受投資后，需要按投資合同或協(xié)議約定的利率定期支付利息（或定期支付保底利息、固定利潤、固定股息，下同）；

（2）還本性特征：有明確的投資期限或特定的投資條件，并在投資期滿或者滿足特定投資條件后，被投資企業(yè)需要贖回投資或償還本金；

（3）投資企業(yè)對被投資企業(yè)凈資產(chǎn)不擁有所有權(quán)；

（4）投資企業(yè)不具有選舉權(quán)和被選舉權(quán)；

（5）投資企業(yè)不參與被投資企業(yè)日常生產(chǎn)經(jīng)營活動。

41號公告雖然明確了混合性投資業(yè)務(wù)的稅務(wù)處理問題，但是，文件要求的條件比較嚴(yán)格，并非所有的信托融資模式都能夠適用41號公告。比如，實務(wù)中信托公司采用明股實債投資方式時，很少約定混合性投資要求的“投資期滿或者滿足特定投資條件后，被投資企業(yè)需要贖回投資或償還本金”的方式來收回投資，更常見的是約定由被投資方的股東回購信托股權(quán)，如平安信托入股葛洲壩房地產(chǎn)公司的股權(quán)約定由其股東葛洲壩集團回購。而且，投資協(xié)議中也可以通過約定由被投資企業(yè)的股東溢價回購的方式來獲取“利息”（利息等于投資成本價與溢價回購價的差額）。如果房地產(chǎn)企業(yè)信托融資中采用“固定收益+浮動收益模式”的信托融資，則不符合41號公告的條件。

明股實債投資被界定為債權(quán)投資，融資方其支付的融資回報由不能稅前列支的股息紅利變?yōu)榭梢砸婪ǘ惽翱鄢睦⒅С?。投資方收取的利息性質(zhì)的收入則要繳納營業(yè)稅。根據(jù)國稅發(fā)[1993]149號文件規(guī)定，不論金融機構(gòu)還是其他單位，只要是發(fā)生將資金貸與他人使用的行為，均應(yīng)視為貸款行為，應(yīng)按“金融保險業(yè)”稅目繳納營業(yè)稅。因此，對企業(yè)以貨幣資金投資入股，但不參與被投資方的利潤分配、不承擔(dān)經(jīng)營風(fēng)險，只收取固定利潤，應(yīng)該視為貸款，不論其在財務(wù)上如何處理，都應(yīng)該將收到的固定利潤按金融保險業(yè)征收營業(yè)稅（營改增后為增值稅）。

41號公告要求，對于被投資企業(yè)贖回的投資，投資雙方應(yīng)于贖回時將贖價與投資成本之間的差額確認(rèn)為債務(wù)重組損益，分別計入當(dāng)期應(yīng)納稅所得額。當(dāng)實際贖價高于投資成本時，投資企業(yè)應(yīng)將贖價與投資成本之間的差額，在贖回時確認(rèn)為債務(wù)重組收益，并計入當(dāng)期應(yīng)納稅所得額；被投資企業(yè)應(yīng)將贖價與投資成本之間的差額，在贖回當(dāng)期確認(rèn)為債務(wù)重組損失，并準(zhǔn)予在稅前扣除。當(dāng)實際贖價低于投資成本時，投資企業(yè)應(yīng)將贖價與投資成本之間的差額，在贖回當(dāng)期按規(guī)定確認(rèn)為債務(wù)重組損失，并準(zhǔn)予在稅前扣除；被投資企業(yè)應(yīng)將贖價與投資成本之間的差額，在贖回當(dāng)期確認(rèn)為債務(wù)重組收益，并計入當(dāng)期應(yīng)納稅所得額。

需要說明的是：債務(wù)重組，是指在債務(wù)人發(fā)生財務(wù)困難的情況下，債權(quán)人按照其與債務(wù)人達成的書面協(xié)議或者法院裁定書，就其債務(wù)人的債務(wù)作出讓步的事項。混合性投資贖回投資中，因債務(wù)人不是在發(fā)生財務(wù)困難的情況下的重組業(yè)務(wù)，嚴(yán)格意義上說不符合債務(wù)重組定義，但42號公告將其視為按債務(wù)重組處理。

國家稅務(wù)總局頒布的《金融保險業(yè)營業(yè)稅申報管理辦法》（國稅發(fā)[2002]9號）規(guī)定，“以貨幣資金投資但收取固定利潤或保底利潤的行為，也屬于這里所稱的貸款業(yè)務(wù)”，需要繳納營業(yè)稅。盡管國稅發(fā)[2002]9號文未明確將“贖回投資”規(guī)定為一種“收取固定利潤或保底利潤的行為”，但從規(guī)定的立法本意來看應(yīng)該足以涵蓋。

而41號公告規(guī)定的是企業(yè)混合性投資業(yè)務(wù)“企業(yè)所得稅”處理的規(guī)則，并未涉及是否繳納營業(yè)稅的問題。這引發(fā)了有關(guān)41號公告從企業(yè)所得稅角度將“投資損益”界定為“債務(wù)重組損益”，是否影響營業(yè)稅角度對“投資損益”的性質(zhì)界定的爭議。原理上，稅法對同一應(yīng)稅行為的所得稅和流轉(zhuǎn)稅的定性應(yīng)該一致。實踐中，由于所得稅和營業(yè)稅的征管分屬國稅和地稅部門，可能對此問題的定性出現(xiàn)不一致。未來期望國家稅務(wù)總局能對此問題做出明確和統(tǒng)一。

由于41號公告嚴(yán)格的適用條件，某種程度上41號公告僅統(tǒng)一了部分符合41號公告條件的明股實債的稅務(wù)處理問題。對于大量不完全符合41號公告的明股實債投資是否可以參照使用41號公告的原則仍然存在很大的不確定性，需要納稅人與稅務(wù)機關(guān)做充分溝通。并且需要注意，營改增擴圍至金融業(yè)，也將對明股實債稅務(wù)處理造成巨大影響，相關(guān)納稅人必須關(guān)注新政策的發(fā)布。

信托中，有的要股權(quán)質(zhì)押，有的要股權(quán)收益權(quán)轉(zhuǎn)讓，這兩種手段到底有什么區(qū)別？它們之間有什么共同點嗎

1、概念不同

在市場發(fā)展中，一企業(yè)因經(jīng)營發(fā)展向?qū)嵙π酆竦拇笮徒鹑跈C構(gòu)貸款融資，在融資性擔(dān)保機構(gòu)提供擔(dān)保和借款企業(yè)抵押或質(zhì)押后，如果符合融資條件，大型金融機構(gòu)會將資金借予該企業(yè)從而獲取一定的債權(quán)收益。

由于業(yè)務(wù)及自身發(fā)展，大部分金融機構(gòu)會將這些基礎(chǔ)財產(chǎn)的部分收益權(quán)在合法的交易場所掛牌轉(zhuǎn)讓出去，以此來實現(xiàn)資產(chǎn)證券化提高資本的運用效率，增加收入來源。這個過程就是收益權(quán)轉(zhuǎn)讓。

股權(quán)質(zhì)押是指出質(zhì)人以其所擁有的股權(quán)作為質(zhì)押標(biāo)的物而設(shè)立的質(zhì)押。按照目前世界上大多數(shù)國家有關(guān)擔(dān)保的法律制度的規(guī)定，質(zhì)押以其標(biāo)的物為標(biāo)準(zhǔn)，可分為動產(chǎn)質(zhì)押和權(quán)利質(zhì)押。股權(quán)質(zhì)押就屬于權(quán)利質(zhì)押的一種。因設(shè)立股權(quán)質(zhì)押而使債權(quán)人取得對質(zhì)押股權(quán)的擔(dān)保物權(quán)，為股權(quán)質(zhì)押。

2、處置資產(chǎn)的權(quán)限不同

股權(quán)質(zhì)押是債務(wù)人將股權(quán)質(zhì)押給債權(quán)人，質(zhì)押后所有權(quán)仍是債務(wù)人所有，只是債務(wù)人有權(quán)在債權(quán)人 的情況下處置股權(quán)。股權(quán)收益權(quán)轉(zhuǎn)讓卻不能，一般都是因為該股份無法質(zhì)押、退而求其次，采用收益權(quán)轉(zhuǎn)讓的方式。

股權(quán)轉(zhuǎn)讓是公司股東依法將自己的股東權(quán)益有償轉(zhuǎn)讓給他人，使他人取得股權(quán)的民事法律行為。股權(quán)轉(zhuǎn)讓是股東行使股權(quán)經(jīng)常而普遍的方式，中國《公司法》規(guī)定股東有權(quán)通過法定方式轉(zhuǎn)讓其全部出資或者部分出資。

3、對象不同

以股權(quán)為質(zhì)權(quán)標(biāo)的時，通常來說質(zhì)權(quán)的效力并不及于股東的全部權(quán)利，而只及于其中的財產(chǎn)權(quán)利。換言之，股權(quán)出質(zhì)后，質(zhì)權(quán)人只能行使其中的受益權(quán)等財產(chǎn)權(quán)利，原公司重大決策和選擇管理者等非財產(chǎn)權(quán)利則仍由出質(zhì)股東行使。

所以在某些投資理財產(chǎn)品中，融資方會有通過股權(quán)質(zhì)押來取得融資，質(zhì)權(quán)人（投資者）以此獲得投資收益。

股權(quán)收益權(quán)類項目多為信托產(chǎn)品。通常由銀行面向合適的法人客戶和具有相關(guān)投資經(jīng)驗和較強風(fēng)險承受能力的高資產(chǎn)凈值客戶發(fā)行的，其所募資金通過設(shè)立信托計劃向特定企業(yè)購買非上市公司或上市公司股權(quán)的收益權(quán)，相關(guān)股權(quán)質(zhì)押給信托計劃。

參考資料：

百度百科-股權(quán)質(zhì)押

保險信托和家族信托的區(qū)別？

1、信托范圍不同：家族信托的范圍要比保險金信托的范圍要廣，除合同收益權(quán)外，還包括現(xiàn)金、股權(quán)、債權(quán)、不動產(chǎn)、貴重物品。

2、資金要求不同：家族信托資金起點按照監(jiān)管要求最低的家族信托起點是1000萬起，而保險金信托資金要求較低，按總保費或總保額來設(shè)置入圍門檻，通常保額在500萬以上就可以進行保險金信托。

3、杠桿作用不同：相比普通的家庭信托，保險金信托可以利用保險的杠桿作用實現(xiàn)財富放大，利用較少的保費換取保額。

4、債務(wù)隔離不同：進入信托的資產(chǎn)與委托人的資產(chǎn)隔離，對于保險金信托來說，保險理賠之前，即保險金未進入信托之前，信托的隔離作用不能體現(xiàn)。

擴展資料

具體設(shè)立家族信托的時候，需要有非常好的程序保障：

第一，對信托財產(chǎn)和信托目的合法性進行評估；

第二，對于現(xiàn)金類資產(chǎn)應(yīng)該由委托人提供收入證明；

第三，對于不動產(chǎn)信托應(yīng)該對產(chǎn)權(quán)人各個方面進行核實；

第四，對于動產(chǎn)，委托人要出具購買證明或者取得動產(chǎn)的權(quán)屬證明；

第五，對于股權(quán)信托，還是采取比較慎重方式來去進行設(shè)立；可以采取剛才我講的設(shè)立資金信托，把股權(quán)裝入資金信托里面進行設(shè)立。